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三分快3官网-内蒙古快三下载官网-拒不履行信息网络安全管理义务罪中“拒不

“拒不改正”的主观要素。“拒不改正”反映了网络服务提供者对危险结果积极追求或者放任的态度,因此不作为的心理要素只能是故意。因此,实践中,认定网络服务提供者是否“拒不改正”,应当考虑网络服务提供者是否具有依照监管部门提出的要求,采取相应改正措施的能力。具体来说,作为能力的评定需以案发当时的技术水平为限,以经营相同或相似业务、营业规模相近的网络服务提供者的普遍技术水平为基准。对于确实因为资源、技术等条件限制,网络服务提供者没有或者一时难以达到监管部门要求的,不能认定为是本款规定的“拒不改正”。如果网络服务提供者面临“采取及时、充足的改正措施仍未能阻止危害结果的发生”或“即使采取技术措施也不能阻止结果发生”两种情形,应当认为无结果回避可能性。

“拒不改正”的客观标准。“拒不改正”针对的只能是合法正当的责令改正命令。而非法定的机构、个人或者超出其监管范围的网络监管部门的责令改正措施,网络服务提供者没有义务遵守。所以,拒绝接受非法定机构或者超出管辖范围的监管部门提出的所谓“责令改正”的通知或指令,不属于本罪构成要件所要求的“拒不改正”。“责令改正”的形式合法性依据相关行政法规的程序要求判断,如果出现对“责令改正”的内容合法性判断上的分歧,应当由审判机关依据法律、法规的规定和相关刑法学理论进行评价。

另外一个,资管新规严和宽不是主要问题,关键在于怎么执行。执行当中有很多,关键是要接地气,你要了解为什么会存在这个乱象,正规的、标准的做法是什么?肯定不能一步到位,断崖式地调整,整个经济是受不了的。我们也看到了监管出现了这些微调,这是可喜的变化,但是还是存在一些执行过程中,毕竟还有一年多的时间,大家也在盼着更多的微调,让我们的新规能平稳地落地。

拒不履行信息网络安全管理义务罪司法适用的界限确立刑法修正案(九)将网络服务提供者的不作为正式纳入到了刑法领域进行规制,完善了网络安全的刑事治理体系。司法实践中,若要充分发挥刑事法网的威力,必须关注拒不履行信息网络安全管理义务罪的适用疑难问题。

◇对于拒不履行信息网络安全管理义务罪的刑罚适用应当充分考虑构成要件的全部事实、犯罪性质、犯罪情节以及社会危害程度。特别是对于单位犯罪的双罚条款,适用时更应谨慎。

过渡期截止日那天,老产品要关闭,资产处理还是有很大的压力。我也同意刚才各位讲的投资者教育这一块,长期的要拿保稳保收益的需求,这个教育需要很长时间来转变。

第二,关于通道。我们也看到了监管鉴别也在发生变化,在最近一年多一点的时间,关于信托通道有两次大的调整,都是压缩了。第一次压缩是简单的,当时是直接要求降规模,无论主动管理的,还是通道的,还是说有技术含量的,还是说必须的,都要压缩。但是后来,慢慢地监管部门的领导,还是通过调研以后发觉,最近一次要压缩通道的时候,就做了一个比较接地气的调整。事物性管理是信托未来发展的大方向,是鼓励的。比如说我们讲的证券事物信托,还有资产证券化,家族信托等等。还鼓励我们再创新一些真正有体现出信托技术含量的,有价值的东西,这些事物信托。我到香港做了调研以后,这一类业务,不一定信托公司来做,但如果信托公司做了,这中间业务信托关系就是你的业务,它是鼓励的。这类业务不在压缩的通道范围内,要压缩的当然有资金信托,还有其他信托,这一类东西是他们不鼓励的或者是要压缩的。

“拒不改正”的损害后果。根据刑法规定,网络服务提供者拒不采取改正措施导致危害后果发生的,才能追究其刑事责任:(1)致使违法信息大量传播。网络服务提供者拒不采取改正措施,造成违法信息大量传播本身就是其行为造成的危害后果,只要事实上造成了违法信息大量传播,即可构成本罪。(2)致使用户信息泄露,造成严重后果的。“用户信息”主要包括关于用户基本情况信息、用户的行为类信息、反映和影响用户行为和心理的相关信息。(3)致使刑事案件证据灭失,情节严重的。“情节严重”的判断应结合涉及的案件的重大程度、灭失的证据的重要性、证据灭失是否可补救等因素。(4)其他严重情节。这是一项兜底规定,需参考本款前三项规定的情形中造成的社会危害程度,结合行为人拒不采取改正措施给公民合法权益、社会公共利益以及国家利益造成的危害后果的具体情况认定。

本罪与他罪的竞合。实践中,网络服务提供者拒不履行安全管理义务的行为,根据其具体情况还可能构成刑法规定的其他犯罪,如宣扬恐怖主义等。根据刑法规定,对网络服务提供者不履行网络安全管理义务,构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚,即从一重罪定罪处罚。

本罪的刑罚适用。对于拒不履行信息网络安全管理义务罪的刑罚适用应当充分考虑构成要件的全部事实、犯罪性质、犯罪情节以及社会危害程度。特别是对于单位犯罪的双罚条款,适用时更应谨慎。目前,关于网络空间管理的法律法规越来越完善,相应的网络服务企业的监管责任也越来越明确,本罪的行政前置化设定正是基于企业和政府合作治理的理念,紧密整合惩治与预防措施,在促进互联网行业发展的同时,完善信息网络空间的治理。

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拒不履行信息网络安全管理义务罪中“责令改正”的法律定位拒不履行信息网络安全管理义务罪的主体是网络服务提供者。根据刑法第286条之一的规定,网络服务提供者构成该罪必须符合三个要件:一是不履行法律、行政法规规定的信息网络安全管理义务;二是经监管部门责令改正而拒不改正;三是拒不改正的行为导致特定危害后果的发生。对于“监管部门责令采取改正措施”立法的合理性学界曾经有过争议,但是,从教义学角度来说,更需要探讨的是“责令改正”的构罪地位、形式要求和实质内容。

第二,回到现实看。现在整个市场,包括跟资管属性有关联的,这个市场,在我的眼里,站在我这个点上,我觉得市场活跃度不够,就像资本市场讲的,有活力的,有韧性的市场,流动性充沛的,又能很好地起到一个财富禀赋管理和理财功能的市场,现在看来路途很遥远。我是这样看的,现在我们更应该关注市场的活跃度,你矫枉过正就不太接地气。

拒不履行信息网络安全管理义务罪中“拒不改正”的责任基础“拒不改正”是网络服务提供者构罪与否的判定标准,指网络服务提供者收到法定监管部门责令采取改正措施的通知、指令等而拒绝接受,并且不采取改正措施,继续维持其违反作为义务的不作为状态。

资管新政站在积极的思维方式来说,一定要有这个判断,这个基本判断,大家有共识,是对的。当时资管领域中存在几个问题,刚才主任问的问题都涵盖了,比如说我比较关注的监管套利问题,还有站在资管产品角度去看,有些步伐走得太过了。市场变化以后,投资者的利益保护不了,刚性兑付也承受不了,所以出资管办法,这个新规,从认识上,还有对理念的理解上,和我们在行动的配合上,应该是有自信的,这是一个维度,有它很积极的意义这一面。

还有一方面,银行理财子跟我们这块合作的重要机会就是非标。有人说现在非标不是在一直打压吗?从国外规范的发达的资管市场来看,非标是占相当大的比重。我们用非标,国外是叫做另类投资,这类投资,信托可以发挥自己很大的优势。一方面,过去多少年,我们在地产,包括并购很多方面,积累了一些经验。另一方面,还有制度上的红利。比如说,银行现在,包括其他的行要放款,它的非标主要还是要通过信托来完成。我们通过这个制度红利形成了业务机会,可以延伸地去帮他们服务,找到优质的相关的这些非标或者叫另类投资的资产。包括公募基金,还有证券公司,最近也在大力合作,特别是证券公司,我们的合作现在是非常多的。可能跟海通也开始了,还有申万,这些机会都值得去探索,谢谢!

王伟:平安集团里面有好多同类别的公司,平安是一个很好的例子。我们现在做这个事,第一个完全是按照客户的要求,这些产品都在平安银行的口袋银行的货架上摆着,当然现在搞了一些智能化经营,会给你模拟算,客户来选。有时候我们的东西,理财子做的东西干不过平安信托,也干不过平安基金,卖得很差。世行渠道和零售渠道,要以客户优先,保证客户效益。你这个理财子做个股票,你这个人没有做过,他都不给你卖,集团内部还是以客户为主要的优先。

“责令改正”的形式要求。根据网络安全法规定,国务院电信主管部门、公安部门和其他有关机关依照本法和有关法律、行政法规的规定,在各自职责范围内负责网络安全保护和监督管理工作。“责令采取改正措施”应当是上述部门针对相关网络服务提供者在安全管理方面存在的问题依法提出的各项具体修正手段和防范要求。所有上述部门的任何责令改正命令都是拒不履行信息网络安全管理义务罪的义务来源,必须各自依照法律、行政法规的规定,在各自的领域内对网络服务提供者是否履行安全管理义务进行具体的监督管理,共同保障网络空间的秩序。

陈萍◇认定网络服务提供者“拒不改正”,应当考虑网络服务提供者是否具有依照监管部门提出的要求,采取相应改正措施的能力。“拒不改正”针对的只能是合法正当的责令改正命令,否则,网络服务提供者没有义务遵守。

本罪的既未遂形态。对于本罪是否存在未遂形态,理论上有争议。笔者认为,本罪不存在未遂,只能成立既遂。本罪中客观要素中的“拒不改正”要求行为人主观上具有故意,成为网络服务提供者着手的标志。如果存在未遂犯,那么必须是没有发生上述规定的严重后果,但是,没有发生这些严重后果不成立本罪,遑论犯罪未遂。另外,即使网络服务提供者有不作为,如果没有“责令改正”的行政命令,就算发生严重后果,也不构成本罪。监管部门“责令改正”的通知与网络服务提供者实施改正措施确实会有一定的时间期限,但是这个期限仍然只能区分罪与非罪:网络服务提供者及时采取措施,则不成立犯罪;超出期限,网络服务提供者仍然拒不改正,则成立犯罪。

另外包括很多中小银行,特别是小银行不一定具备这块管理能力,比如说在边远地区,但是总有做资管都有客户需求,都得做。无论资管部做,还是子公司,这个时候,可能要把钱运作出去,养不起交易员,甚至很多中后台的服务都觉得嫌烦。我们现在已经接到很多小银行的外包服务,他说这些事都不想做,你帮我搞定就行了,我觉得这也是我们信托的这一块合作机会。

第二,究竟打破刚兑没有?我觉得好像没有。为什么?因为我也买理财产品,也买基金。买理财产品的时候,你说老产品跟旧产品都放在一起,你们上网去看看是不是这样?只不过名字变化一下。你说客户怎么知道这个产品具有差异?我认为还是刚兑的,所以你说是净值型的,它真的是净值型的吗?我现在去看,说是达到百分之几,等到哪一天达不到那个,甚至亏损的情况下,我看是不是真的给客户就那么多,这个才叫真正的打破刚性兑付。我觉得还是有点问题。

另外一个方面,资管市场一个重要的内容,可能就是资管的服务。我刚才发言的时候提到,除了托管,还有一个受托服务不要忽视。这是真正的第三方,为你提供专业的、独立的、公正的、专业的服务,这种服务可能为你这些,特别是中小投资者起到一个保护的作用,我就说这些,谢谢!

(作者单位:上海立信会计金融学院法学院,河南省郑州市管城回族区人民检察院,南京市秦淮区人民法院)

圆桌讨论:非银资管新征途—布局与展望

首先,把心态放正,钱多了会烫手的。我在招行也是这样,钱没有用出去,就骂下面的人。首先要想到,你是受人之托,代人理财,你这个责任重大。无论你现在是甲方还是乙方,想到的首先是合作方,这是第一个。

第二个,刚才小腊总也讲了,确实有一些合作。我们跟基金,跟信托的合作,不多说了。第三个,某种意义上来讲,平安就是要赛马,你们自己拼,谁拼得好,谁能成长,谁干得不好,谁就下课,促进整个业务的发展,大概是这个模式,这就是一个资管的业态。我们还是要以客户,给客户能赚更多钱,你就能活得好。

“责令改正”法律定位与“拒不改正”责任基础

“责令改正”的限定作用。网络安全法第47条规定:“网络运营者应当加强对其用户发布的信息的管理,发现法律、行政法规禁止发布或者传输信息的,应当立即停止传输该信息,采取消除等处置措施,防止信息扩散,保存有关记录,并向有关主管部门报告。”可见,一定的义务筛选机制正好能够满足该要求,监管部门根据法定职责对网络服务提供者的义务进一步限制,因此,“监管部门责令改正”之规定是不作为犯罪中作为义务来源的组成部分。监管部门责令网络服务提供者实施改正措施,这种命令会具体化、个别化地为网络服务提供者设定网络安全管理义务,符合罪刑法定明确性的要求。此外,通过行政责令进而规定义务违反行为将会导致刑罚处罚的后果,亦是对网络服务者履行相关安全管理义务的反向激励,对提高其主动预防犯罪具有积极意义。

第二个,市场上发生了很多变化,整个行业里,特别是我到了信托以后,信托完全靠着银行的委外抓住了一些机会,也把自己这块证券投资服务做起来了,规模一度达到5000多亿,现在也还是超过4000亿。但是这块规模未来市场还是很大,尽管有很多人说,银行理财子,以后你还有啥事?这块业务就没有了,我觉得不见得。因为银行理财今后要发挥的作用,可能不仅仅是一个,把他的产品完全自己去做的问题,可能要在市场上找到优秀的投资管理人,甚至投顾。因为他的机制和体制,找到最优秀的投顾,可能能培养得出来,但是养不起,这个时候,我们作为信托公司,特别是阳光私募,我们在这一块已经积累了一些机会。完全可以把优质的资源,包括公募基金做这方面的顾问。作为另外的组合推进给银行。

第二个,价值观。全球的资管行业到底是怎么做的?是有一个标准的观念的。以前我们可能还是有分歧,现在在逐渐地统一,现在银行的人跟证券的,或者基金行业的人谈这些问题的时候,大家找到共同点越来越多。还有一些补丁要打,一个是长期资金的来源,这个问题以前积累得太久,现在也没有找到更好的方法,有可能导致资金链断裂。

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本文来源:三分快3官网 责任编辑:一分快三首页2019年11月12日 21:01:55

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